PREVIDENCIÁRIO. AÇÃO ORDINÁRIA. AUXÍLIO-DOENÇA. conversão em APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. REQUISITOS PARA CONCESSÃO. INCAPACIDADE LABORATIVA TOTAL E...

Vistos e relatados estes autos em que são partes as acima indicadas, decide a Egrégia Turma Regional Suplementar/PR do Tribunal Regional Federal da 4ª Região, por unanimidade,  dar provimento à apelação da parte autora e, de ofício, determinar a aplicação do precedente do STF no RE nº 870.947 e do STJ no REsp nº 1.492.221/PR e a implantação do benefício, nos termos do relatório, votos e notas de julgamento que ficam fazendo parte integrante do presente julgado.

Trata-se de ação de concessão do benefício de auxílio-doença ou aposentadoria por invalidez proposta por GUILHERME JOSÉ CASTELLAR em face do INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL -INSS.

 

Instruído o feito, sobreveio sentença de improcedência do pedido, nos termos do artigo 487, I, do CPC. A autora foi condenada ao pagamento das custas e despesas processuais, bem como dos honorários advocatícios em favor do patrono do réu, estes fixados em 10% sobre o valor atualizado da causa, suspensa a exigibilidade por estar ao abrigo da AJG.

 

Não se conformando, o autor apela.

 

Sustenta, em suma, que, considerando os documentos médicos apresentados no processo, as doenças as quais é portador e, a realização de tratamento de longa data sem qualquer melhora, é evidente que a doença, ao longo do tempo, evoluiu, incapacitando-o totalmente para a realização de sua atividade habitual.  Entende que deve ser analisada toda realidade socioeconômica (e cultural) do segurado no tocante à possibilidade de ingresso no mercado de trabalho. Afirma se, como no caso em tela, o recorrente possui baixo grau de instrução e por toda sua vida laboral exerceu lides braçais, por óbvio, que deve ser analisada a invalidez laboral acometida com atividades passíveis de serem executadas. Destaca que  o perito é um ajudante do bom julgar, mas seu laudo não vincula inexoravelmente o juiz, ao qual se aplica o princípio do livre convencimento motivado, levando-se em consideração o conjunto fáticoprobatório, que podem conduzir a uma conclusão distinta do laudo pericial apresentado. Pugna pela reforma do julgado, a fim que lhe seja concedido o benefício de aposentadoria por invalidez ou o auxílio-doença.

 

O prazo para contrarrazões transcorreu in albis, vindo os autos este Tribunal.

 

É o relatório. Peço dia.

DIREITO INTERTEMPORAL 

 

Inicialmente, cumpre o registro de que a sentença recorrida foi publicada em data posterior a 18-3-2016, quando passou a vigorar o novo Código de Processo Civil (Lei nº 13.105, de 16-3-2015), consoante decidiu o Plenário do STJ.

 

 

A concessão de benefícios por incapacidade laboral está prevista nos artigos 42 e 59 da Lei nº 8.213/91, verbis:

 

Extraem-se, da leitura dos dispositivos acima transcritos, que são três os requisitos para a concessão dos benefícios por incapacidade: 1) a qualidade de segurado; 2) o cumprimento do período de carência de 12 contribuições mensais, e 3) a incapacidade para o trabalho, de caráter permanente (aposentadoria por invalidez) ou temporário (auxílio-doença).

 

Tendo em vista que a aposentadoria por invalidez pressupõe incapacidade total e permanente, cabe ao juízo se cercar de todos os meios de prova acessíveis e necessários para análise das condições de saúde do requerente, mormente com a realização de perícia médica.

 

Aos casos em que a incapacidade for temporária, ainda que total ou parcial, caberá a concessão de auxílio-doença, que posteriormente será convertido em aposentadoria por invalidez (se sobrevier incapacidade total e permanente), auxílio-acidente (se a incapacidade temporária for extinta e o segurado restar com sequela permanente que reduza sua capacidade laborativa) ou extinto (com a cura do segurado).

 

Quanto ao período de carência (número mínimo de contribuições mensais indispensáveis para que o beneficiário faça jus ao benefício), estabelece o artigo 25 da Lei de Benefícios da Previdência Social:

 

Na hipótese de ocorrer a cessação do recolhimento das contribuições, prevê o artigo 15 da Lei nº 8.213/91 o denominado "período de graça", que permite a prorrogação da qualidade de segurado durante um determinado lapso temporal:

 

 

Prevê a LBPS que, decorrido o período de graça na forma do § 4º, as contribuições anteriores à perda da qualidade de segurado somente serão computadas para efeitos de carência depois que o segurado contar, a partir da nova filiação à Previdência Social, com, no mínimo, 1/3 (um terço) do número de contribuições exigidas para o cumprimento da carência definida para o benefício a ser requerido.

 

A concessão dos benefícios de auxílio-doença e aposentadoria por invalidez pressupõe a averiguação, por meio de exame médico-pericial, da incapacidade para o exercício de atividade que garanta a subsistência do segurado, e terá vigência enquanto essa condição persistir. Ainda, não obstante a importância da prova técnica, o caráter da limitação deve ser avaliado conforme as circunstâncias do caso concreto. Isso porque não se pode olvidar de que fatores relevantes - como a faixa etária do requerente, seu grau de escolaridade e sua qualificação profissional, assim como outros - são essenciais para a constatação do impedimento laboral e efetivação da proteção previdenciária.

 

Dispõe, outrossim, a Lei nº 8.213/91 que a doença ou lesão de que o segurado já era portador ao filiar-se ao Regime Geral de Previdência Social não lhe conferirá direito ao benefício, salvo quando a incapacidade sobrevier por motivo de progressão ou agravamento da doença ou lesão.

 

 

Quanto à qualidade de segurado do autor e o cumprimento da carência de 12 contribuições mensais, inexiste controvérsia a respeito.

 

Relativamente à incapacidade para o trabalho, no caso concreto, foi realizada perícia médica no segurado, em 21-8-2015, pelo médico perito judicial, com laudo técnico acostado aos autos, conforme descrito a seguir (evento 58):

 

a) enfermidades: miocardiopatia chagásica dilatada, grau discreto, tendo passado por implante de marcapasso em 6-11-2012;

b) incapacidade: não há incapacidade para o trabalho o exercício de atividades leves, mas para trabalhos que exijam aumento da frequência cardíaca;

c) início da incapacidade: 6-11-2012, data em que foi realizado o implante do marcapasso,

d) outras informações pertinentes: concluiu o perito que: "... Referente "avaliação da capacidade funcional", apresenta classificação grau I, isto é, atividade física normal sem sintomas de fadiga acentuada, palpitações, dispneia, angina, ou sinais de baixo fluxo cerebral.". Salientou o expert que "A arritmia por bloqueio átrio-ventricular foi corrigida pelo implante do marcapasso, que promove-lhe INCAPACIDADE PARCIAL e DEFINITIVA para o trabalho. ASSIM, está impedido de exercer trabalhos que exijam aumento da frequência cardíaca, isto é, trabalhos braçais e pesados. Poderá trabalhar em serviços leves e/ou sentado. Está impedido de exercer sua antiga profissão de operador de máquinas pesadas. Está APTO para exercer sua profissão atual de agricultor de hortaliças.". 

 

As informações prestadas pelo perito judicial demonstram a fragilidade do estado de saúde do segurado, havendo menção expressa quanto às dificuldades para desempenhar atividades que exijam aumento da frequência cardíaca, como trabalhos braçais e pesados.  Ainda, o perito judicial concluiu que o autor está apto para continuar exercendo a profissão atual de agricultor de hortaliças, por se tratar de tarefa leve. Com efeito, quando do ajuizamento da presente ação ordinária, o autor ainda trabalhava como operador de máquinas, conforme descrito na petição inicial e confirmado pelos dados do CNIS, que indicam que esse emprego foi cessado após o ajuizamento da ação. Isto leva a conclusão no sentido de que fazia jus ao benefício por incapacidade, já que a  sua atividade era operador de máquinas pesadas. O fato de estar desempenhando atividade laborativa no cultivo de hortaliças no sítio de seu pai, conforme referido pelo perito, leva à conclusão que, diante do não recebimento do benefício, seria a forma de atender a própria subsistência. Outrossim, vale destacar que o trabalho na agricultura também exige, na maioria das vezes, esforço físico, que não pode ser realizado pelo segurado.

 

Portanto, em que pese haver conclusão no sentido de que a incapacidade laborativa do autor não é ominiprofissional, com chance de reabilitação para outras atividades mais leves, a conclusão pericial dá conta de que está acometido por moléstias que o incapacitam total e definitivamente para o seu trabalho habitual - seja na função de agricultor de hortaliças como na de operador de máquinas. Efetivamente, não há como exigir de uma pessoa que sempre exerceu a atividade braçal, com baixa instrução escolar, que venha a trabalhar em outra função que não haja exigência do trabalho braçal. A readaptação profissional de uma pessoa com pouco estudo e qualificação limitada, com mais de 47 anos de idade (hoje) e debilitada fisicamente, não seria exitosa. Como se vê, a possibilidade de reabilitação, no caso, deve ser descartada, pois é imprescindível considerar, além do estado de saúde, as condições pessoais da parte segurada e a realidade do mercado de trabalho atual, já exíguo até para pessoas jovens e que estão em perfeitas condições de saúde. Nesse compasso, ordenar que a parte postulante, com tais limitações, recomponha sua vida profissional, negando-lhe o benefício no momento em que dele necessita, é contrariar o basilar princípio da dignidade da pessoa.

 

Por essa razão, reformo a sentença a fim de conceder o benefício de auxílio-doença, convertendo-o em aposentadoria por invalidez. 

 

 

Em relação ao termo inicial, o entendimento que vem sendo adotado é no sentido de que, evidenciado que a incapacidade laboral já estava presente quando do requerimento/cessação do benefício na via administrativa, mostra-se correto o estabelecimento do termo inicial do benefício previdenciário em tal data. No caso, considerando que o perito judicial atestou que a incapacidade laboral do autor remonta a 6-11-2012, e, considerando que ela recebeu o auxílio-doença até 20-2-2013, o termo inicial do auxílio-doença deve ser a data em que cessado tal, e a sua conversão em aposentadoria por invalidez a partir da data do laudo judicial (21-8-2015).

 

Devidas, também, as parcelas em atraso, descontados pagamentos já realizados a tais títulos.

 

 

Quanto à antecipação dos efeitos da tutela, a 3ª Seção desta Corte, ao julgar a Questão de Ordem na Apelação Cível nº 2002.71.00.050349-7, firmou entendimento no sentido de que, nas causas previdenciárias, deve-se determinar a imediata implementação do benefício, valendo-se da tutela específica da obrigação de fazer prevista no artigo 461 do CPC/1973, bem como nos artigos 497, 536 e parágrafos e 537, do CPC/2015, independentemente de requerimento expresso por parte do segurado ou beneficiário (QOAC nº 2002.71.00.050349-7, Rel. p/ acórdão Des. Federal Celso Kipper, DE 1-10-2007).

 

Assim sendo, o INSS deverá implantar o benefício concedido no prazo de 45 dias.

 

Na hipótese de a parte autora já estar em gozo de benefício previdenciário, o INSS deverá implantar o benefício deferido judicialmente apenas se o valor de sua renda mensal atual for superior ao daquele.

 

Faculta-se à parte beneficiária manifestar eventual desinteresse quanto ao cumprimento desta determinação.

 

Em homenagem aos princípios da celeridade e da economia processual, tendo em vista que o INSS vem opondo embargos de declaração sempre que determinada a implantação imediata do benefício, alegando, para fins de prequestionamento, violação dos artigos 128 e 475-O, I, do CPC/1973, e 37 da CF, esclareço que não se configura a negativa de vigência a tais dispositivos legais e constitucionais. Isso porque, em primeiro lugar, não se está tratando de antecipação ex officio de atos executórios, mas, sim, de efetivo cumprimento de obrigação de fazer decorrente da própria natureza condenatória e mandamental do provimento judicial; em segundo lugar, não se pode, nem mesmo em tese, cogitar de ofensa ao princípio da moralidade administrativa, uma vez que se trata de concessão de benefício previdenciário determinada por autoridade judicial competente.

 

 

CORREÇÃO MONETÁRIA

 

A correção monetária incidirá a contar do vencimento de cada prestação e será calculada pelo INPC a partir de 4-2006 (Lei n.º 11.430/06, que acrescentou o artigo 41-A à Lei n.º 8.213/91), conforme decisão do STF no RE nº 870.947, DJE de 20-11- 2017 e do STJ no REsp nº 1.492.221/PR, DJe de 20-3-2018.

 

JUROS MORATÓRIOS

 

a) os juros de mora, de 1% (um por cento) ao mês, serão aplicados a contar da citação (Súmula 204 do STJ), até 29-6- 2009;

 

b) a partir de 30-6-2009, os juros moratórios serão computados de acordo com os índices oficiais de remuneração básica e juros aplicados à caderneta de poupança, conforme dispõe o artigo 5º da Lei nº 11.960/09, que deu nova redação ao artigo 1º-F da Lei nº 9.494/97, consoante decisão do STF no RE nº 870.947, DJE de 20-11- 2017 e do STJ no REsp nº 1.492.221/PR, DJe de 20-3-2018.

 

 

Reformada a sentença, inverto os ônus sucumbenciais, condenando o INSS a arcar com todas as despesas e custas processuais e verba honorária, que fixo em 10% sobre o valor das parcelas vencidas (Súmulas 111 do STJ e 76 do TRF/4ª Região). Em grau recursal, outrossim, majoro a verba honorária do INSS, elevando-a de 10% para 15% sobre o montante das parcelas vencidas, considerando as variáveis dos incisos I a IV do § 2º e o § 11, ambos do artigo 85 do CPC. 

 

 

Objetivando possibilitar o acesso das partes às Instâncias Superiores, considero prequestionadas as matérias constitucionais e/ou legais suscitadas nos autos, conquanto não referidos expressamente os respectivos artigos na fundamentação do voto.

 

 

a) Apelação da parte autora: provida para restabelecer o auxílio-doença, a partir da cessação do benefício na via administrativa, ocorrido em 20-2-2013, com a conversão em aposentadoria por invalidez, a contar da data do laudo judicial (21-8-2015). 

 

b) De ofício: determinada a aplicação do precedente do STF no RE nº 870.947 e do STJ no REsp nº 1.492.221/PR e a implantação do benefício. 

 

 

Ante o exposto, voto no sentido de dar provimento à apelação da parte autora e, de ofício, determinar a aplicação do precedente do STF no RE nº 870.947 e do STJ no REsp nº 1.492.221/PR e a implantação do benefício.

Certifico que este processo foi incluído na Pauta do dia 02/05/2018, na seqüência 444, disponibilizada no DE de 17/04/2018, da qual foi intimado(a) INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS, o MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL e as demais PROCURADORIAS FEDERAIS.

Certifico que o(a) Turma Regional suplementar do Paraná, ao apreciar os autos do processo em epígrafe, em sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão:

A TURMA, POR UNANIMIDADE, DECIDIU DAR PROVIMENTO À APELAÇÃO, NOS TERMOS DO VOTO REFORMULADO DO RELATOR.