PREVIDENCIÁRIO. AUXÍLIO-DOENÇA. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. INCAPACIDADE LABORAL, QUALIDADE DE SEGURADO E CARÊNCIA. PRESENÇA. INVERSÃO DA SUCUMBÊNCIA...

6. Considerando a eficácia mandamental dos provimentos fundados no art. 497, caput, do Código de Processo Civil, e tendo em vista que a presente decisão não está sujeita, em princípio, a recurso com efeito suspensivo, é de ser determinado o cumprimento imediato do acórdão quanto à implantação do benefício devido à parte autora, a ser efetivada em 45 (quarenta e cinco) dias (precedentes).

Vistos e relatados estes autos em que são partes as acima indicadas, decide a Egrégia 6a. Turma do Tribunal Regional Federal da 4ª Região, por unanimidade, dar provimento ao apelo para reconhecer o direito da autora ao restabelecimento do auxílio-doença (NB 602.072.515-8), desde a data da cessação, em 31/08/2013, convertido em aposentadoria por invalidez a contar do laudo pericial, em 22/10/2015, condenar o réu ao pagamento de honorários advocatícios de 10% (dez por cento) sobre o valor das parcelas vencidas até a data do presente julgamento, honorários periciais, custas e determinar a implantação imediata do benefício, nos termos do relatório, votos e notas de julgamento que ficam fazendo parte integrante do presente julgado.

Trata-se de apelação interposta contra sentença (20/12/2016) que julgou improcedente ação visando à concessão de aposentadoria por invalidez ou auxílio-doença.

 

Apela a parte autora postulando a reforma da sentença. Sustenta que o feito está instruído com início de prova material; que a prova testemunhal corroborou a qualidade de segurada especial da autora; que na data em que fixada a incapacidade a requerente .detinha a qualidade de segurada; e que o trabalho urbano do cõnjuge não descaracteriza o labor rural.

 

Com  contrarrazões remissivas às manifestações produzidas subiram os autos.

Nos termos do artigo 1.046 do Código de Processo Civil (CPC), em vigor desde 18 de março de 2016, com a redação que lhe deu a Lei 13.105, de 16 de março de 2015, suas disposições aplicar-se-ão, desde logo, aos processos pendentes, ficando revogada a Lei nº 5.869, de 11 de janeiro de 1973.

Com as ressalvas feitas nas disposições seguintes a este artigo 1.046 do CPC, compreende-se que não terá aplicação a nova legislação para retroativamente atingir atos processuais já praticados nos processos em curso e as situações jurídicas consolidadas sob a vigência da norma revogada, conforme expressamente estabelece seu artigo 14.

 

No caso em apreço, as provas produzidas foram suficientes para formar o convencimento acerca do ponto controvertido.

 

Tratando-se de benefício por incapacidade, o julgador firma a sua convicção, via de regra, por meio da prova pericial.

 

No caso dos autos o laudo pericial, realizado por médico ortopedista/traumatologista, Evento 69 - OUT1, informa que a parte autora (trabalhadora rural - 48 anos) se encontra incapaz para o exercício de atividades laborais.

 

Em resposta aos quesitos apresentados asseverou o perito:

 

 

Conforme se extrai da perícia judicial, em especial do conteúdo da resposta ao quesito 'h', a incapacidade laborativa da parte autora esta cristalizada em maio de 2013.

Resta agora aferir se nessa data, a autora ostentava a qualidade de segurada e a carência necessária para a concessão do benefício por incapacidade.

O caso concreto envolve a análise da qualidade de segurado especial.

O exercício de atividade rural deve ser comprovado mediante a produção de prova material suficiente, ainda que inicial, complementada por prova testemunhal idônea, não sendo esta admitida exclusivamente, a teor do artigo 55, § 3º, da Lei n. 8.213/91 e da Súmula 149 do Superior Tribunal de Justiça. Embora o artigo 106, da Lei de Benefícios, relacione os documentos aptos a essa comprovação, tal rol não é exaustivo, sendo certa a possibilidade de alternância das provas ali referidas. Não se exige prova plena da atividade rural de toda a vida do autor, mas um início de documentação que, juntamente com a prova oral, possibilite um juízo de valor seguro de que o labor campesino fora exercido contemporaneamente ao período equivalente à carência.

A partir dessas premissas, merecem destaque os seguintes documentos:

 

a) certidão de casamento, datada de 23 de abril de 1990, em que a requerente aparece qualificada como do lar, e o marido como motorista (Evento 20 - OUT7);

b) notas fiscais de venda de animais (vacas e bois), dos anos de 2011, 2012 e 2013, com o COMÉRCIO DE GÊNEROS ALIMENTÍCIOS KRAEMER LTDA e JOÃO OSMAR BANTLE (Evento 20 - OUT9, p. 1/6)

c) escritura pública de compra e venda de imóvel, datada 28/02/1997, no qual requerente e seu marido constam com compradores das Chácaras 61 e 80, setor Sudeste da Planta Geral da cidade de Capanema (Evento 20 - OUT10);

 

d) recibos de entrega da declaração do ITR das Chácaras 61 e 80 setor Sudeste, matrículas 9.641 e 9642, relativas aos exercícios de 2011 e 2012 (Evento 20 - OUT11); e

e) cópia da entrevista rural realizada em 07/06/201 objetivando comprovar que a requerente desenvolveu atividade agrícola no período de 01/01/2011 a 06/06/2013, constando da conclusão tendo em vista as declarações prestadas pela requerente, concluo que a mesma trata-se de segurada especial no período em questão, restando ainda a análise da documentação apresentada (Evento 20 - OUT13).

Essa documentação caracteriza o início de prova material exigido na hipótese.

 

Quanto à prova oral, produzida em 10/08/2016, Evento 88, aponto os seguintes registros:

 

A testemunha Jorgina Stalches (VIDEO3) afirmou que a autora trabalha na lavoura, na Linha Bonita, que o marido da autora , Sr. Pedro trabalha com caminhão; que a autora é o marido estão na terra há 20 anos; e que a autora não trabalha há mais de três anos (2'16'').

A testemunha Noili Sonda, (VIDEO4) afirmou a dona Felícia trabalhava na agricultura, Linha Bonita, Capanema; que a autora veio para a região há 20 anos; que a autora é casada com o seu Pedro, caminhoneiro; que o tamanho da terra da autora é de dois alqueires e meio, onde a autora tem as vacas, milho e mandioca; que faz três anos, desde 2013, que a autora não trabalha (1'38'') por problema nos ombros e nos braços; que o marido da autora faz dez anos que é caminhoneiro, e que antes de caminhoneiro era agricultor.

 

Conforme se vê, o conjunto probatório evidencia o exercício da atividade rural pela parte autora, em regime de economia familiar, no período equivalente ao da carência exigida à concessão do benefício, ou seja, de maio de 2012 a maio de 2013.

Os testemunhos comprovam que a autora parou de trabalhar no momento em que o perito judicial indicou a presença da incapacidade, por volta do mês de maio de 2013. Portanto, reconhecida a qualidade de segurada especial em regime de economia familiar pelos testemunhos, confortando prova documental juntada, a requerente comprova qualidade de segurada e carência para a concessão do benefício.

Considerando, ainda, que a incapacidade é total e permanente, insuscetível de reabilitação, impõe-se o restabelecimento do benefício de auxílio-doença (NB 602.072.515-8), desde a data da cessação, em 31/08/2013, convertido em aposentadoria por invalidez, a contar da data do laudo pericial, em 22/10/2015, cumprindo ao INSS pagar à parte autora as respectivas parcelas, observada a prescrição quinquenal e os valores eventualmente pagos administrativamente ou por força de antecipação de tutela em relação ao mesmo benefício.

Consectários. Juros moratórios e correção monetária.

 

A questão da atualização monetária das quantias a que é condenada a Fazenda Pública, dado o caráter acessório de que se reveste, não deve ser impeditiva da regular marcha do processo no caminho da conclusão da fase de conhecimento.

Firmado em sentença, em apelação ou remessa oficial o cabimento dos juros e da correção monetária por eventual condenação imposta ao ente público e seus termos iniciais, a forma como serão apurados os percentuais correspondentes, sempre que se revelar fator impeditivo ao eventual trânsito em julgado da decisão condenatória, pode ser diferida para a fase de cumprimento, observando-se a norma legal e sua interpretação então em vigor. Isso porque é na fase de cumprimento do título judicial que deverá ser apresentado, e eventualmente questionado, o real valor a ser pago a título de condenação, em total observância à legislação de regência.

O recente art. 491 do NCPC, ao prever, como regra geral, que os consectários já sejam definidos na fase de conhecimento, deve ter sua interpretação adequada às diversas situações concretas que reclamarão sua aplicação. Não por outra razão seu inciso I traz exceção à regra do caput, afastando a necessidade de predefinição quando não for possível determinar, de modo definitivo, o montante devido. A norma vem com o objetivo de favorecer a celeridade e a economia processuais, nunca para frear o processo.

E no caso, o enfrentamento da questão pertinente ao índice de correção monetária, a partir da vigência da Lei 11.960/09, nos débitos da Fazenda Pública, embora de caráter acessório, tem criado graves óbices à razoável duração do processo, especialmente se considerado que pende de julgamento no STF a definição, em regime de repercussão geral, quanto à constitucionalidade da utilização do índice da poupança na fase que antecede a expedição do precatório (RE 870.947, Tema 810).

Tratando-se de débito, cujos consectários são totalmente regulados por lei, inclusive quanto ao termo inicial de incidência, nada obsta a que seja diferida para a fase de cumprimento do julgado em que, a propósito, poderão as partes, se assim desejarem, mais facilmente conciliar acerca do montante devido, de modo a finalizar definitivamente o processo.

Sobre esta possibilidade, já existe julgado da Terceira Seção do STJ, em que assentado que "diante a declaração de inconstitucionalidade parcial do artigo 5º da Lei n. 11.960/09 (ADI 4357/DF), cuja modulação dos efeitos ainda não foi concluída pelo Supremo Tribunal Federal, e por transbordar o objeto do mandado de segurança a fixação de parâmetros para o pagamento do valor constante da portaria de anistia, por não se tratar de ação de cobrança, as teses referentes aos juros de mora e à correção monetária devem ser diferidas para a fase de execução. 4. Embargos de declaração rejeitados". (EDcl no MS 14.741/DF, Rel. Ministro JORGE MUSSI, TERCEIRA SEÇÃO, julgado em 08/10/2014, DJe 15/10/2014).

Na mesma linha vêm decidindo as duas turmas de Direito Administrativo desta Corte (2ª Seção), à unanimidade, (Ad exemplum: os processos 5005406-14.2014.404.7101 3ª Turma, julgado em 01-06-2016, e 5052050-61.2013.404.7000, 4ª Turma, julgado em 25/05/2016)

Portanto, em face da incerteza quanto ao índice de atualização monetária, e considerando que a discussão envolve apenas questão acessória no contexto da lide, à luz do que preconizam os art. 4º, 6º e 8º do novo Código de Processo Civil, mostra-se adequado e racional diferir-se para a fase de execução a solução em definitivo acerca dos critérios de correção, ocasião em que, provavelmente, a questão já terá sido dirimida pelo tribunal superior, o que conduzirá à observância, pelos julgadores, ao fim e ao cabo, da solução uniformizadora.

A fim de evitar novos recursos, inclusive na fase de cumprimento de sentença, e anteriormente à solução definitiva pelo STF sobre o tema, a alternativa é que o cumprimento do julgado se inicie, adotando-se os índices da Lei 11.960/2009, inclusive para fins de expedição de precatório ou RPV pelo valor incontroverso, diferindo-se para momento posterior ao julgamento pelo STF a decisão do juízo sobre a existência de diferenças remanescentes, a serem requisitadas, acaso outro índice venha a ter sua aplicação legitimada.

Os juros de mora, incidentes desde a citação, como acessórios que são, também deverão ter sua incidência garantida na fase de cumprimento de sentença, observadas as disposições legais vigentes conforme os períodos pelos quais perdurar a mora da Fazenda Pública.

Evita-se, assim, que o presente feito fique paralisado, submetido a infindáveis recursos, sobrestamentos, juízos de retratação e até ações rescisórias, com comprometimento da efetividade da prestação jurisdicional, apenas para solução de questão acessória.

Diante disso, difere-se para a fase de cumprimento de sentença a forma de cálculo dos consectários legais, adotando-se inicialmente o índice da Lei 11.960/2009, restando prejudicado o recurso e/ou remessa necessária no ponto.

 

Honorários advocatícios e periciais

Os honorários advocatícios devem ser fixados em 10% (dez por cento) sobre o valor das parcelas vencidas até a data do presente julgamento, a teor das Súmulas 111, do STJ, e 76, do TRF da 4ª Região.

Da mesma forma, deve o INSS suportar o pagamento do valor fixado a título de honorários periciais.

 

O INSS é isento do pagamento das custas no Foro Federal (art. 4, I, da Lei nº 9.289/96) e na Justiça Estadual do Rio Grande do Sul, devendo, contudo, pagar eventuais despesas processuais, como as relacionadas a correio, publicação de editais e condução de oficiais de justiça (artigo 11 da Lei Estadual nº 8.121/85, com a redação da Lei Estadual nº 13.471/2010, já considerada a inconstitucionalidade formal reconhecida na ADInº 70038755864, julgada pelo Órgão Especial do TJ/RS); para os feitos ajuizados a partir de 2015 é isento o INSS da taxa única de serviços judiciais, na forma do estabelecido na lei estadual nº 14.634/2014 (artigo 5º). Tais isenções não se aplicam quando demandado na Justiça Estadual do Paraná (Súmula 20 do TRF4), devendo ser ressalvado, ainda, que no Estado de Santa Catarina (art. 33, parágrafo único, da Lei Complementar Estadual nº 156/97), a autarquia responde pela metade do valor.

 

 Tutela específica

 

 

Considerando a eficácia mandamental dos provimentos fundados no art. 497, caput, do Código de Processo Civil, e tendo em vista que a presente decisão não está sujeita, em princípio, a recurso com efeito suspensivo (TRF4, 3ª Seção, Questão de Ordem na AC n. 2002.71.00.050349-7/RS, Relator para o acórdão Desembargador Federal Celso Kipper, julgado em 09 de agosto de 2007), determino o cumprimento imediato do acórdão no tocante à implantação do benefício da parte autora (CPF 685.531.299-34) desde a competência da publicação do acórdão, a ser efetivada em 45 dias.

 

Na hipótese de a parte autora já se encontrar em gozo de benefício previdenciário, deve o INSS implantar o benefício deferido judicialmente apenas se o valor de sua renda mensal atual for superior ao daquele.

Dessa forma, existindo incapacidade laborativa da parte autora, consoante exigem os artigos 42 e 59 da Lei nº 8.213/91, presente a qualidade de segurado e a carência necessário é de ser dado provimento ao apelo para reformar a sentença.

 

 

Provida a apelação a apelação para reformar a sentença para reconhecer o direito da autora ao restabelecimento do auxílio-doença (NB 602.072.515-8), desde a data da cessação, em 31/08/2013, convertido em aposentadoria por invalidez a contar do laudo pericial, em 22/10/2015, invertida a sucumbência e condenado o réu ao pagamento de honorários advocatícios de 10% (dez por cento) sobre o valor das parcelas vencidas até a data do presente julgamento, honorários periciais e custas, prejudicado o exame da forma de cálculo dos consectários legais, diferido para a fase de cumprimento do julgado, determinada a implantação imediata do benefício.

 

 

Assim sendo, voto por dar provimento ao apelo para reconhecer o direito da autora ao restabelecimento do auxílio-doença (NB 602.072.515-8), desde a data da cessação, em 31/08/2013, convertido em aposentadoria por invalidez a contar do laudo pericial, em 22/10/2015, condenar o réu ao pagamento de honorários advocatícios de 10% (dez por cento) sobre o valor das parcelas vencidas até a data do presente julgamento, honorários periciais, custas e determinar a implantação imediata do benefício.

Certifico que este processo foi incluído na Pauta do dia 17/05/2017, na seqüência 1520, disponibilizada no DE de 02/05/2017, da qual foi intimado(a) INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS, o MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL e as demais PROCURADORIAS FEDERAIS.

Certifico que o(a) 6ª TURMA, ao apreciar os autos do processo em epígrafe, em sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão:

A TURMA, POR UNANIMIDADE, DECIDIU DAR PROVIMENTO AO APELO PARA RECONHECER O DIREITO DA AUTORA AO RESTABELECIMENTO DO AUXÍLIO-DOENÇA (NB 602.072.515-8), DESDE A DATA DA CESSAÇÃO, EM 31/08/2013, CONVERTIDO EM APOSENTADORIA POR INVALIDEZ A CONTAR DO LAUDO PERICIAL, EM 22/10/2015, CONDENAR O RÉU AO PAGAMENTO DE HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS DE 10% (DEZ POR CENTO) SOBRE O VALOR DAS PARCELAS VENCIDAS ATÉ A DATA DO PRESENTE JULGAMENTO, HONORÁRIOS PERICIAIS, CUSTAS E DETERMINAR A IMPLANTAÇÃO IMEDIATA DO BENEFÍCIO.