PREVIDENCIÁRIO. AUXÍLIO-DOENÇA - RESTABELECIMENTO E CONVERSÃO PARA APOSENTADORIA POR INVALIDEZ - REQUISITOS. QUALIDADE DE SEGURADO. INCAPACIDADE LABORAL...

Vistos e relatados estes autos em que são partes as acima indicadas, decide a Egrégia Turma Regional Suplementar/PR do Tribunal Regional Federal da 4ª Região, por unanimidade, dar provimento à apelação da parte autora e dar parcial provimento à apelação do INSS e à remessa ex officio, nos termos do relatório, votos e notas de julgamento que ficam fazendo parte integrante do presente julgado.

Trata-se de ação de concessão do benefício de auxílio-doença ou aposentadoria por invalidez proposta por GONÇALA BRACHT em face do INSS, em face de indeferimento de seu pedido.

 

Narra que trabalhou na área rural desde muito nova e que foi para a zona urbana aos 25 anos trabalhar como empregada doméstica. Trabalhou nessa profissão até 2005 quando sofreu uma queda e passou a sentir fortes dores nos joelhos. Alega que, a partir de então, nunca mais pode trabalhar.

 

Refere que obteve o benefício de auxílio-doença de 25/10/05  a 10/01/06. Depois de sua cessação, não mais voltou a trabalhar como empregada doméstica e foi obrigada a fazer "bicos" de costureira, pois o novo pedido de auxílio-doença de 27/8/10 foi indeferido.

 

Informa que permanece incapacitada para o trabalho, até mais, tal como estava quando recebia auxílio-doença. Requer a concessão do benefício de auxílio-doença, ou aposentadoria por invalidez, desde a data do indeferimento administrativo, bem como as parcelas atrasadas.

 

Processado o feito, a ação foi julgada parcialmente procedente (art. 269, I do CPC) para conceder à parte autora o benefício de auxílio-doença desde o indeferimento do pedido administrativo (10/8/11), que deverá ser implantado imediatamente diante da antecipação dos efeitos da tutela, bem como pagar as parcelas vencidas e vincendas. As parcelas serão atualizadas na forma da Lei nº 11.960/09.

 

Condenado o INSS ao pagamento de custas, despesas processuais e honorários advocatícios de 10% do valor da condenação (art. 20, § 4º e art. 21, parágrafo único do CPC). Sentença enviada a reexame necessário (e37).

 

O INSS apela sustentando que o início da incapacidade da autora foi fixado em 10/8/11, quando a autora não mais detinha a qualidade de segurada, pois já não trabalhava há mais de 5 anos. Alega que a profissão da autora é de empregada doméstica, para a qual a perícia afirmou estar incapacitada, mas afirma que para as atividades habituais em seu lar a autora está capacitada, o que leva à conclusão de qua a incapacidade é para atividades que a autora não exerce há mais de 5 anos.

 

Ressalta que a autora saiu do RGPS em 2005 e retornou apenas com 54 anos, tendo realizado poucas contribuições mensais, vindo aos 62 anos requerer um benefício previdenciário. Requer a improcedência da ação. Mantida a condenação, requer seja determinado que o pagamento das parcelas pretéritas deva ter início na data da sentença ou da juntada do laudo aos autos (e44).

 

A parte autora apela adesivamente sustentando que suas condições de saúde estão mais precárias com o passar dos anos. Alega que há atestados nos autos que comprovam que em 2005 tinha apenas um dos joelhos comprometido e agora são os dois. Aduz que o laudo informou ser degenerativa a sua doença, razão pela qual fixou a data do início da incapacidade somente a partir da perícia. No entanto, refere que os documentos nos autos demonstram que desde 2005 tem a mesma doença e que ela vem piorando. Requer o restabelecimento do auxílio-doença desde sua indevida cessação e posterior aposentadoria por invalidez (e47).

 

Com contrarrazões, vieram os autos a esta Corte.

 

É o relatório.

 

Peço dia.

 

 

 

 

Nos termos do artigo 475 do CPC/1973, está sujeita à remessa ex officio a sentença prolatada contra as pessoas jurídicas de direito público nele nominadas - à exceção dos casos em que, por simples cálculos aritméticos, seja possível concluir que o montante da condenação ou o proveito econômico obtido na causa é inferior a 60 salários mínimos.

 

No caso vertente, não sendo possível verificar de plano se o valor da condenação excede ou não o limite legal de 60 salários mínimos (vigente à época da prolação da sentença), aplica-se a regra geral da remessa ex officio, motivo pelo qual a considero feita.

 

 

A concessão de benefícios por incapacidade laboral está prevista nos artigos 42 e 59 da Lei nº 8.213/91, verbis:

 

Extraem-se, da leitura dos dispositivos acima transcritos, que são três os requisitos para a concessão dos benefícios por incapacidade: 1) a qualidade de segurado; 2) o cumprimento do período de carência de 12 contribuições mensais; 3) a incapacidade para o trabalho, de caráter permanente (aposentadoria por invalidez) ou temporário (auxílio-doença).

 

Tendo em vista que a aposentadoria por invalidez pressupõe incapacidade total e permanente, cabe ao juízo se cercar de todos os meios de prova acessíveis e necessários para análise das condições de saúde do requerente, mormente com a realização de perícia médica.

 

Aos casos em que a incapacidade for temporária, ainda que total ou parcial, caberá a concessão de auxílio-doença, que posteriormente será convertido em aposentadoria por invalidez (se sobrevier incapacidade total e permanente),auxílio-acidente (se a incapacidade temporária for extinta e o segurado restar com sequela permanente que reduza sua capacidade laborativa) ou extinto (com a cura do segurado).

 

Quanto ao período de carência (número mínimo de contribuições mensais indispensáveis para que o beneficiário faça jus ao benefício), estabelece o artigo 25 da Lei de Benefícios da Previdência Social:

 

Na hipótese de ocorrer a cessação do recolhimento das contribuições, prevê o artigo 15 da Lei nº 8.213/91 o denominado "período de graça", que permite a prorrogação da qualidade de segurado durante um determinado lapso temporal:

 

 

Prevê a LBPS que, decorrido o período de graça na forma do § 4º, as contribuições anteriores à perda da qualidade de segurado somente serão computadas para efeitos de carência depois que o segurado contar, a partir da nova filiação à Previdência Social, com, no mínimo, 1/3 (um terço) do número de contribuições exigidas para o cumprimento da carência definida para o benefício a ser requerido.

 

A concessão dos benefícios de auxílio-doença e aposentadoria por invalidez pressupõe a averiguação, por meio de exame médico-pericial, da incapacidade para o exercício de atividade que garanta a subsistência do segurado, e terá vigência enquanto essa condição persistir. Ainda, não obstante a importância da prova técnica, o caráter da limitação deve ser avaliado conforme as circunstâncias do caso concreto. Isso porque não se pode olvidar de que fatores relevantes - como a faixa etária do requerente, seu grau de escolaridade e sua qualificação profissional, assim como outros - são essenciais para a constatação do impedimento laboral e efetivação da proteção previdenciária.

 

Dispõe, outrossim, a Lei nº 8.213/91 que a doença ou lesão de que o segurado já era portador ao filiar-se ao Regime Geral de Previdência Social não lhe conferirá direito ao benefício, salvo quando a incapacidade sobrevier por motivo de progressão ou agravamento da doença ou lesão.

 

 

1) qualidade de segurada da parte autora: a parte autora possui contribuições individuais de outubro/08 a julho/10, de maio a outubro/11 e de março/12. Tendo em vista que a data de início da incapacidade (DII) foi fixada pela perícia em 10/8/11, verifico que a autora ainda tinha a qualidade de segurada.

 

 Foi considerado em sentença que a autora, após 2005, quando já incapacitada para o trabalho de doméstica, permaneceu pagando contribuições ao INSS, o que manteve sua qualidade de segurada.

 

2) o cumprimento da carência de 12 contribuições mensais: ficou demonstrado com a qualidade de segurada.

 

3) a incapacidade para o trabalho: no caso concreto, foi realizada perícia médica na segurada em 10/08/11 pelo perito judicial médico ortopedista e traumatologista, com laudo técnico acostado aos autos, conforme descrito a seguir (e21):

 

a) enfermidade: doença degenerativa em ambos os joelhos, conhecida como artrose (gonartrose);

b) incapacidade: existente;

c) grau da incapacidade: total;

d) prognóstico da incapacidade: temporária;

e) início da incapacidade: fixada na data da perícia (10/8/11), tendo em vista ser uma doença degenerativa;

f) outras informações pertinentes: a autora se encontra incapacitada temporariamente para exercer a atividade de empregada doméstica e atividades que sobrecarreguem seus joelhos. A doença da autora é de evolução lenta, "podendo" melhorar após tratamento, que seria de aproximadamente 3 meses.

 

Do exame dos autos colhem-se, ainda, as seguintes informações a respeito da parte autora, na data da perícia:

 

a) idade: 62 anos;

b) profissão: empregada doméstica;

c) comprovantes médicos acostados aos autos: exame de 26/5/11 (e1, EXMMED6); atestados médicos à época da queda em outubro/05 (E1, ATESTMED8, fls. 1/2); atestado médico de que a autora estava em tratamento em 13/6/11 (E1, ATESTMED8, fl. 3); solicitação de tratamento pelo SUS em 10/10/05 (E1, INF9).

d) extrato de consulta ao CNIS: informação de trabalho até 11/01/06, concessão de benefício de 04/11/05 a 10/01/06 e recolhimento de contribuição individual de out/08 a jul/10, de maio a out/11 e de mar/12.

 

As conclusões periciais dão conta de que a parte autora está acometida por uma doença degenerativa de evolução lenta, restando certo que está totalmente incapacitada para o trabalho. Para o perito, a autora está temporariamente incapacitada por ainda ter a possibilidade de tratamento. Julgo, no entanto, que essa possibilidade deve ser descartada em favor do direito da autora, pois a mesma é portadora de doença degenerativa em progressão.

 

Ademais, é imprescindível considerar, além do estado de saúde, as condições pessoais da parte segurada, como a sua idade (68 anos - nascida em 1949), a presumível pouca instrução, o tipo de labor desenvolvido e, por fim, a realidade do mercado de trabalho atual, já exíguo até para pessoas jovens e que estão em perfeitas condições de saúde. Nesse compasso, ordenar que a parte postulante, com tais limitações, recomponha sua vida profissional, negando-lhe o benefício no momento em que dele necessita, é contrariar o basilar princípio da dignidade da pessoa.

 

Por essa razão, entendo que deva ser concedido à parte autora o benefício de auxílio-doença com posterior conversão em aposentadoria por invalidez.

 

 

Em relação ao termo inicial, esta Turma firmou entendimento no sentido de que, evidenciado que a incapacidade laboral já estava presente quando do requerimento administrativo ou quando da suspensão indevida do auxílio-doença, mostra-se correto o estabelecimento do termo inicial do benefício previdenciário em tal data.

 

Foram juntados documentos médicos confirmando que ao momento da suspensão do auxílio-doença e pedido de prorrogação a autora padecia das mesmas enfermidades incapacitantes que ora o aposentam por invalidez, e estava em tratamento.

 

Diante desse quadro, reforma-se a sentença para que seja reconhecido o direito da parte autora ao restabelecimento do benefício de auxílio-doença desde 11/01/06 (dia posterior à cessação), e sua conversão em aposentadoria por invalidez a partir de 10/8/11 (data da perícia médica). Devidas, também, as parcelas em atraso, observada a prescrição quinquenal e descontados pagamentos já realizados a tais títulos.

 

 

Quanto a antecipação dos efeitos da tutela, a 3ª Seção desta Corte, ao julgar a Questão de Ordem na Apelação Cível nº 2002.71.00.050349-7, firmou entendimento no sentido de que, nas causas previdenciárias, deve-se determinar a imediata implementação do benefício, valendo-se da tutela específica da obrigação de fazer prevista no artigo 461 do CPC/1973, bem como nos artigos 497, 536 e parágrafos e 537, do CPC/2015, independentemente de requerimento expresso por parte do segurado ou beneficiário (QOAC nº 2002.71.00.050349-7, Rel. p/ acórdão Des. Federal Celso Kipper, DE 01-10-2007).

 

Assim sendo, o INSS deverá implantar o benefício concedido no prazo de 45 dias.

 

Na hipótese de a parte autora já estar em gozo de benefício previdenciário, o INSS deverá implantar o benefício deferido judicialmente apenas se o valor de sua renda mensal atual for superior ao daquele.

 

Faculta-se à parte beneficiária manifestar eventual desinteresse quanto ao cumprimento desta determinação.

 

Em homenagem aos princípios da celeridade e da economia processual, tendo em vista que o INSS vem opondo embargos de declaração sempre que determinada a implantação imediata do benefício, alegando, para fins de prequestionamento, violação dos artigos 128 e 475-O, I, do CPC/1973, e 37 da CF, esclareço que não se configura a negativa de vigência a tais dispositivos legais e constitucionais. Isso porque, em primeiro lugar, não se está tratando de antecipação ex officio de atos executórios, mas, sim, de efetivo cumprimento de obrigação de fazer decorrente da própria natureza condenatória e mandamental do provimento judicial; em segundo lugar, não se pode, nem mesmo em tese, cogitar de ofensa ao princípio da moralidade administrativa, uma vez que se trata de concessão de benefício previdenciário determinada por autoridade judicial competente.

 

 

Vinha entendendo, em razão de tratar-se de norma de natureza instrumental e com fulcro no entendimento das Cortes Superiores, pela imediata aplicabilidade da Lei nº 11.960/09, mesmo naquelas ações ajuizadas anteriormente ao seu advento.

 

Entretanto, recentemente o STF julgou parcialmente procedente a ADI n.º 4.357, a qual, dentre outras questões, tratou das regras de atualização monetária dos débitos da Fazenda Pública (incidência dos índices oficiais de remuneração básica e juros da caderneta de poupança), oportunidade em que a Suprema Corte declarou a inconstitucionalidade parcial, por arrastamento, do art. 5º da Lei nº 11.960/09, que deu nova redação ao art. 1º-F da Lei 9.494/97.

 

Com efeito, o STF decidiu pela inconstitucionalidade da expressão índice oficial de remuneração básica da caderneta de poupança, visto que a taxa básica da poupança não mede a inflação acumulada no período, não servindo, portanto, de parâmetro para correção monetária dos débitos da Fazenda Nacional.

 

Posteriormente, em 25/03/2015, o STF concluiu o julgamento da ADI em questão, tratando da modulação dos efeitos da declaração de inconstitucionalidade da Emenda nº 62/2009. No referido julgamento, entretanto, o STF limitou-se a conferir eficácia prospectiva da decisão aos precatórios expedidos ou pagos até a data da mencionada manifestação judicial (25/03/2015).

 

Persistindo controvérsia acerca da questão referente à modulação dos efeitos da declaração de inconstitucionalidade em comento, notadamente no que se refere às regras de correção monetária aplicáveis às dívidas da Fazenda Pública decorrentes de condenações judiciais na fase anterior à atualização dos precatórios, foi reconhecida pelo STF a existência de repercussão geral no julgamento do RE nº 870.947.

 

A questão constitui o Tema nº 810 em sede de Repercussão Geral no STF, contando com a seguinte descrição: Validade da correção monetária e dos juros moratórios incidentes sobre as condenações impostas à Fazenda Pública, conforme previstos no art. 1º-F da Lei 9.494/1997, com a redação dada pela Lei 11.960/2009.

 

Decorrentemente, considerando ainda não estar plenamente resolvida a modulação dos efeitos da referida decisão do STF, que deverá nortear os julgamentos nesta instância, filio-me ao entendimento já adotado pelas Turmas integrantes da 3ª Seção desta Corte, no sentido de que o exame da referida matéria deva ser diferido para a fase de execução da sentença, de modo a racionalizar o andamento do processo de conhecimento.

 

Nessa linha de entendimento, vale o registro de precedente do Superior Tribunal de Justiça:

 

 

Portanto, reconhecido o direito à incidência de juros de mora e correção monetária sobre os valores devidos, por ser questão de ordem pública e a fim de dar efetividade à prestação jurisdicional, fica diferida para a fase de execução/cumprimento a definição quanto à forma da sua aplicação.

 

Assim, merece reforma a sentença no ponto, para afastar os critérios de juros e correção monetária nela estabelecidos, matéria que fica diferida para a fase de execução/cumprimento.

 

 

Os honorários advocatícios são devidos pelo INSS no percentual de 10% sobre o valor das parcelas vencidas até a data da sentença de procedência ou do acórdão que reforma a sentença de improcedência, nos termos da Súmula nº 111 do Superior Tribunal de Justiça e Súmula nº 76 deste TRF:

 

 

 

Deve o INSS responder integralmente pelas custas devidas, uma vez que a isenção prevista no art. 4º, I, da Lei nº 9.289/96 não se aplica às ações ajuizadas na Justiça Estadual do Paraná, a teor do que dispõe a Súmula nº 20 do TRF4, verbis:

 

Concludentemente, acolho o apelo da parte autora para reconhecer o direito ao restabelecimento do benefício de auxílio-doença desde 11-01-06 e a sua conversão em aposentadoria por invalidez a partir de 10-08-11, assim como acolho em parte a apelação do INSS e a remessa ex officio apenas para diferir para a fase de execução/cumprimento a forma de cálculo dos juros e correção monetária.

 

 

Ante o exposto, voto no sentido de dar provimento à apelação da parte autora e dar parcial provimento à apelação do INSS e à remessa ex officio.

 

Certifico que este processo foi incluído na Pauta do dia 08/08/2017, na seqüência 123, disponibilizada no DE de 25/07/2017, da qual foi intimado(a) INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL - INSS, o MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL, a DEFENSORIA PÚBLICA e as demais PROCURADORIAS FEDERAIS.

Certifico que o(a) Turma Regional suplementar do Paraná, ao apreciar os autos do processo em epígrafe, em sessão realizada nesta data, proferiu a seguinte decisão:

A TURMA, POR UNANIMIDADE, DECIDIU DAR PROVIMENTO À APELAÇÃO DA PARTE AUTORA E DAR PARCIAL PROVIMENTO À APELAÇÃO DO INSS E À REMESSA EX OFFICIO.