Sem dúvida, quando surge um dependente de uma pessoa falecida, que recebia BPC/LOAS, muitos advogados já dizem: não tem direito a pensão por morte.
De fato, essa ideia pode parecer correta, afinal de contas, quem recebe BPC não contribuía com o INSS, não é mesmo?
Pois então, essa ideia está equivocada, e muitos dependentes de quem recebia BPC, podem ter direito à pensão.
Mas, como assim? Se não havia contribuição para o INSS no momento do óbito, aparentemente não há direito à pensão por falta de qualidade de segurado do instituidor no momento do fato gerador do benefício.
Com toda a certeza, poderia não haver contribuição. Porém, pode haver o famoso direito adquirido.
Direito adquirido: o coringa do Direito Previdenciário
Em resumo, direito adquirido, de acordo com a Lei de Introdução às normas do Direito Brasileiro é:
[…] os direitos que o seu titular, ou alguém por ele, possa exercer, como aqueles cujo começo do exercício tenha termo pré-fixo, ou condição pré-estabelecida inalterável, a arbítrio de outrem.
Ou seja, o direito adquirido não é sinônimo de exercício do direito, é possível ter direito adquirido e não exercê-lo.
Mas, como isso afeta a pensão por morte de dependente de quem recebia BPC?
Pois então, é extremamente comum acontecer do falecido se enquadrar em alguma dessas situações:
- Ter direito adquirido a uma aposentadoria no momento da concessão do BPC ou do falecimento;
- Ter direito adquirido a um benefício por incapacidade no momento da concessão do BPC ou do falecimento;
Nesses dois casos, os dependentes terão direito à pensão por morte.
E aqui, cabe a criatividade, como por exemplo, reconhecer tempo especial para aposentadoria, aproveitar tempo rural em regime de economia familiar, comprovar desemprego para aumentar o período de graça e demonstrar que havia direito à benefício por incapacidade, dentre outras várias opções.
Jurisprudência
Tema 255/TNU: É possível a concessão de pensão por morte quando o instituidor, apesar de titular de benefício assistencial, tinha direito adquirido a benefício previdenciário não concedido pela Administração.
Modelos de petição
Petição inicial – Pensão por morte – qualidade de segurado – direito adquirido a aposentadoria
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